ЗАЩИТА ОТ НЕДРУЖЕСТВЕННОГО ПОГЛОЩЕНИЯ (РЕЙДЕРСТВА)

Под недружественным поглощением (рейдерством) принято понимать установление юридического или физического контроля над юридическим лицом либо отдельным активом вопреки воле их собственника.

 

Основными предпосылками, способствующими недружественному поглощению (рейдерству) являются:

  1. нарушение требований законодательства, допущенные в процессе создания компании. Сюда же можно отнести нарушения требований законодательства, допущенные в процессе приватизации компании, вследствие чего существуют предпосылки для обжалования приобретения компании в процессе приватизации и, как следствие, лишения собственника контроля над компанией;
  2. наличие значительного количества миноритарных акционеров компании, вследствие чего возможна концентрация таких акций в руках третьих лиц и, как следствие, получение контроля в высшем органе управления компании;
  3. неэффективность корпоративной структуры управления, в частности, неурегулированность отношений с другими участниками (акционерами) общества, недостатки в документах, регулирующих порядок формирования, компетенцию и деятельность органов управления обществом;
  4. неурегулированность трудовых отношений между собственниками компании и ее менеджментом, в частности, нарушения трудового законодательства, допущенные при увольнении менеджмента компании;
  5. наличие неконтролируемой кредиторской задолженности компании. Вследствие консолидации такой задолженности возможно доведение компании до банкротства либо оказание на компанию давления с целью получения контроля над ней, либо над отдельными активами, находящимися в собственности компании.

 

Основными способами, направленными на противодействие недружественному поглощению, являются:

 

  • безусловное соблюдение требований законодательства на этапе создания компании, в частности, осуществления взносов в уставный капитал, проведения эмиссии акций, а также всех дополнительных эмиссий. В случае приобретения уже созданной компании необходимо тщательно изучить соблюдение требований законодательства в процессе ее создания либо приватизации, юридически оценить все проведенные обществом эмиссии акций, а также проанализировать все решения, принятые его органами управления, на предмет их соответствия требованиям законодательства, а также на предмет соблюдения положений учредительных документов и законодательства при принятии таких решений;
  • выкуп подконтрольной структурой акций миноритарных акционеров с целью их консолидации и недопущения выкупа неподконтрольным лицом (лицами) указанных акций с целью осуществления недружественного поглощения компании. В данном аспекте необходимо отметить положительное значение ч. 1 ст. 64 Закона Украины «Об акционерных обществах», в соответствии с которой лицо (лица, действующие совместно), которое имеет намерение приобрести акции, количество которых с учетом количества акций, принадлежащих такому лицу и аффилированным лицам, в результате такого приобретения будут составлять 10 и более процентов простых акций общества (значительный пакет), обязано не позднее чем за 30 дней до даты приобретения соответствующего пакета подать обществу письменное уведомление о своем намерении и обнародовать его путем предоставления такого уведомления Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку, каждой бирже, на которой общество прошло процедуру листинга, и опубликования в официальном печатном органе;
  • разработка корпоративных документов компании (прежде всего, устава, положений об органах управления, положений, детализирующих права акционеров и способы их реализации) с соблюдением императивных норм законодательства, а также включение в указанные документы механизмов, направленных на недопущение недружественных поглощений. Такими механизмами могут быть, в частности, установление порога суммы сделок, выше которого решение о заключении сделки может приниматься общим собранием или наблюдательным советом, установление ограничений исполнительному органу на выдачу доверенностей на распоряжение имуществом общества и т.д. Указанные механизмы должны быть отображены в уставе общества.

 

С целью минимизации рисков недружественного поглощения рекомендуется включить в холдинговую структуру компанию-нерезидента, а также обеспечить, чтобы владение активами, производственная и торговая деятельность были распределены между разными подконтрольными компаниями;

 

  • формализация трудовых отношений с менеджментом компании путем заключения письменных трудовых договоров (контрактов), в которых должны быть детально предусмотрены права и обязанности сторон, а также основания для прекращения трудового договора (контракта). Прекращение трудовых отношений с менеджментом компании должно происходить в строгом соответствии с нормами трудового законодательства;
  • осуществление постоянного контроля над состоянием кредиторской задолженности компании, в том числе, недопущение возникновения просроченной задолженности. Также целесообразным является сбор и изучение информации о потенциальном контрагенте, а также избежание вступления в отношения с подозрительными контрагентами и контрагентами, деловая репутация которых вызывает обоснованные сомнения.

 

Необходимым является также осуществление постоянного мониторинга информации, связанной с деятельностью компании, в частности, публикаций в СМИ, а также постоянное отслеживание информации о поданных к компании исках (прежде всего, через открытый и общедоступный реестр судебных решений).

 

Защиту от недружественного поглощения в судебном порядке возможно осуществлять, в частности, путем обжалования:

  • решений параллельных общих собраний участников (акционеров), а также действий должностных лиц, избранных на указанных общих собраниях;
  • сделок по отчуждению пакетов акций (долей) в уставном капитале общества, а также имущества, принадлежащего компании;
  • действий государственного регистратора относительно государственной регистрации изменений в устав общества и внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц-предпринимателей.

 

Соблюдение указанных выше рекомендаций позволит если не избежать в полном объеме риска стать жертвой недружественного поглощения, то хотя бы свести указанный риск к минимуму и обеспечить надлежащую экономическую безопасность бизнеса и сохранение контроля над активами.